فهرست مطالب

پژوهش حقوق خصوصی - پیاپی 17 (زمستان 1395)

فصلنامه پژوهش حقوق خصوصی
پیاپی 17 (زمستان 1395)

  • تاریخ انتشار: 1395/12/25
  • تعداد عناوین: 6
|
  • حبیب الله رحیمی*، ماهدیس خیاطی گرگری صفحات 9-40
    امروزه در بسیاری از نظام های حقوقی، «تقصیر مشترک زیان دیده» یکی از عواملی است که با قطع کلی یا جزئی رابطه سببیت میان ضرر وارده و فعل زیان بار، حسب مورد، زیان دیده را کلا یا جزئا از دریافت خسارت محروم می کند. مقاله حاضر، با بررسی قوانین و رویه قضایی در مسئولیت مدنی پلیس در دو نظام حقوقی ایران و انگلیس، در صدد تحلیل این دو نظام در این مورد است. در این خصوص در برخورد اشخاصی تحت عنوان مجرم و متهم با پلیس، حقوق ایران یکی از شرایط پرداخت خسارت توسط پلیس را عدم تقصیر (بی گناهی) زیان دیده می داند.
    به علاوه، نحوه عملکرد زیان دیده و پلیس در ورود ضرر، فروض مختلفی دارد که در میان آن ها فرض مشارکت هر دو در ورود ضرر، پیچیده ترین مورد است. در این خصوص، رویه قضایی نیز از نظر واحدی پیروی نکرده و از حیث شیوه عمل و احراز تقصیر زیان دیده و پلیس، امور مختلفی ازجمله توجه به معیارهای قانونی، مهدورالدم بودن و... را مدنظر قرار داده است.
    کلیدواژگان: خسارت، تقصیر مشترک زیان دیده، پلیس، تیراندازی، رویه قضایی
  • سید محمدصادق طباطبایی*، سید حسین اسعدی صفحات 41-69
    در عقد اجاره گاه مستاجر با اجازه موجر اقدام به احداث بنا و یا غرس اشجار می نماید. همچنین ممکن است تصرفات مستاجر به نحو غیرمجاز صورت گیرد. در این گونه موارد پس از انقضای مدت عقد، حقوق مستاجر با حقوق موجر تزاحم پیدا می کند. اقدامات مجاز مستاجر با حمایت قانون گذار همراه است منتها تصرفات غیرمجاز وی موردحمایت قانون گذار نیست. قاعده تسلیط به نفع مالک زمین، قلع زرع را ایجاب می نماید مگر اینکه اراده متعاملین با توجه به عرف محل، بر ابقای آن در قبال دریافت اجرت المثل زمین مبتنی باشد. مطالعه حقوق مصر نشان می دهد که قانون گذار این کشور نیز بین تصرفات مجاز و غیرمجاز قائل به تفکیک شده است منتها، حمایت بیشتری از مستاجر می نماید و تمایل زیادی به بقای مستحدثات دارد؛ البته، برخلاف حقوق ایران، نه تنها اجاره را عقد تملیکی نمی داند بلکه، نسبت به اقداماتی که عامل با حسن نیت انجام داده، توجه خاص و ویژه ای دارد.
    کلیدواژگان: اجاره، مستحدثات، قلع زرع، حسن نیت، حقوق مصر
  • غلام نبی فیضی چکاب*، نعیم نوربخش صفحات 71-101
    قراردادهای «حق الامتیازی کلیک رپ» شاخه ای از قراردادهای الکترونیک است که در طول دو دهه گذشته، نسبت به داشتن شرط «رضا» به عنوان یکی از عناصر تشکیل دهنده عقود مورد اختلاف بوده اند. ارائه بسته ای از شروط ازپیش تعیین شده به همه مخاطبان و عدم امکان مذاکره فی مابین طرفین برای اصلاح این شروط موجب شده است صاحب نظران، شکل الحاقی داشتن این عقود و ابهام در اظهار «رضا» از سوی مخاطبان را دلیلی بر بی اعتباری آن ها بدانند. لیکن از بررسی رویه قضایی و تقنینی کشورهای پیشرو در مبادلات الکترونیک و یافتن تدابیر پیش بینی شده در قانون تجارت الکترونیک ایران در بستر حقوق تعهدات سنتی، معیارهایی حاصل می شود که می توان با وحدت ملاک، در نظام حقوقی ایران نیز مبنایی برای کشف «رضایت» طرف قرارداد و اعتبار این عقود یافت. در این راستا توجه به مقررات حمایت از مصرف کننده در قانون تجارت الکترونیک، مبنی بر ارائه روشن و صریح شروط قراردادی به طریقی که موجب اطلاع کافی مخاطب و مانع از جهل یا فریب وی شود، معیاری برای حصول اطمینان از رضایت کاربران به شروط ذکرشده در قراردادهای «کلیک رپ» به دست می دهد.
    کلیدواژگان: قرارداد کلیک رپ، قرارداد بروزرپ، رضایت، تجارت الکترونیک، اظهار رضایت
  • سید مرتضی قاسم زاده*، فاطمه صنعتگر صفحات 103-132
    یکی از موضوعات مهمی که در دهه های اخیر در پزشکی ظهور یافته و مباحث متعدد حقوقی و اخلاقی زیادی را به دنبال داشته، تولید جنینهای آزمایشگاهی است. از جنین های آزمایشگاهی برای باروری زوجین نابارور استفاده می شود اما در هر دورهی باروری جنین های مازاد نیاز زوجین به وجود میآید که علاوه بر امکان نگهداری آن ها به صورت منجمد، می توان از آن ها در امور تحقیقاتی ، درمانی، باروری زوجین نابارور دیگر و خریدوفروش استفاده کرد. این درحالی که است که مشخص نبودن وضع حقوقی جنین آزمایشگاهی و عدم وجود قانون مدون در مورد تولید، نگهداری و استفاده از آنها، چالشها و ابهاماتی را در این زمینه به دنبال داشته است و بیم آن میرود از این جنینها برای تجارت و سودجویی های مالی استفاده شود و تا هنگامی که وضع حقوقی جنین آزمایشگاهی توسط قانون گذار به طور دقیق تعیین نشود نمی توان در مورد آن تصمیم گرفت. به همین علت در این مقاله این موضوع موردبررسی قرارگرفته و براساس آیات و روایات نظریهی جدید شخصیت بالقوه یا شخصیت تبعی جنین از زمان انعقاد نطفه حتی در محیط آزمایشگاه ثابت شده است.
    کلیدواژگان: جنین، جنین آزمایشگاهی، شخصیت جنین، ولوج روح
  • همایون مافی*، محمد فرزانگان صفحات 133-158
    یکی از اصول حاکم بر قراردادهای ضمانت نامه بانکی، اصل استقلال از قرارداد پایه است. نتیجه منطقی و مهم اصل مذکور آن است که ایرادات مربوط به رابطه پایه میان متقاضی ضمانت نامه و ذی نفع، قابل استناد نبوده و بانک با توجه به تعهد مستقل خود در برابر ذی نفع، موظف به پرداخت بی قیدوشرط ضمانت نامه است. این پژوهش در پی آن است که ضمن بررسی دیدگاه دکترین و رویه قضایی راجع به مفهوم استقلال و قلمرو آن، به بررسی استثنائات محتمل این اصل، مانند تقلب و تطبیق آن با نظام حقوقی ایران پرداخته و به این سوال مهم پاسخ گوید که در صورت سوء استفاده ذی نفع از اصل استقلال و مطالبه ناروای وجه آن، دادگاه قادر خواهد بود برخلاف ماهیت قراردادی اصل استقلال، دستور موقت به منع پرداخت صادر کند.
    کلیدواژگان: ضمانت نامه بانکی، اصل استقلال، قرارداد پایه، مطالبه ناروا، بدون قیدو شرط
  • سام محمدی*، هیوا عبدالکریمی صفحات 159-180
    خیارات را به جرات می توان از مهم ترین مباحث حقوق قرارداد ها در فقه اسلام و به تبع آن در حقوق ایران دانست؛ آن چنان که فقها و حقوق دانان هرکدام، قسمتی از کتب حقوق قرارداد های خود را به آن اختصاص داده اند. از ابواب مطرح در این موضوع، قلمرو خیارات است که مشهور علما آن را به «عقود لازم» اختصاص داده اند. این بدان معناست که اعمال حقوقی فاقد دو وصف «عقد» و «لزوم»، عاری از وجود خیار هستند و نمی توانند مجرای خیار باشند. اگرچه قائلین به این عقیده، دلایلی را برای توجیه نظر خود ارائه داده اند و ظاهرا هم منطقی به نظر می رسند اما نگاهی دقیق به دلایل ارائه شده، ایرادات وارد به آن ، مبانی خیارات، قواعد حاکم بر حقوق قراردادها و اصول مسلم تفسیر، نظر مخالف قول مشهور را تقویت می کند.
    در این نوشتار به بررسی نظر مشهور و نظر مخالف آن و تحلیل دلایل هر کدام از این نظرات پرداخته می شود.
    کلیدواژگان: خیار، ایقاع، فسخ ایقاع، فسخ به خیار، فسخ خیاری ایقاعات
|
  • Habibollah Rahimi *, Mahdis Khayati Gargari Pages 9-40
    Nowadays, in most of legal systems »contributory negligence« is a one of the factors that entirely or partially divested injured from compensation with cut the causation between loss and harmful act. This article is seeking to analyzing Iranian and English legal systems, regarding to Acts and judicial precedent in police civil liability, about this subject (contributory negligence). In this regard, Iranian legal system in encountering police with guilty or accused people, requires Innocence of injured people as one of elements of police civil liability.
    Additionally the approach of police and injured in creation of loss, has various Assumptions that contribute both of them in creation of loss, is the most complex among them. judicial precedent, also, don’t follow the one opinion and consider different issues like legal standards, wasted blood person etc; in terms of approach and negligence of injured and police.
    Keywords: loss, Contributory Negligence, Police, Shooting, Judicial Precedent
  • Sayyed Mohammad Sadegh Tabatabaei *, Sayyed Hossein Asadi Pages 41-69
    In a lease contract, lessee sometimes acts in order to making construction or planting trees with approval of lessor. Also it is possible that possessions of lessee are done illegally. In these cases, after expiry of the lease, rights of lessee interfere with rights of lessor. Legislator protects legal acts of lessee and not illegal ones. Domination rule necessitates uprooting of cultivation pro landlord unless in accordance with local custom, the parties accept retention it for receiving average wage of land. The study of Egyptian law shows that the legislator of this country has made differences between legal and illegal possessions, but it also tends to maintain the accessions. Other than this, -unlike Iranian law- it does not consider lease as a possessory contract, even though it pays special attention to what lessee has done in good faith.
    Keywords: rent, Accessions, Uprooting of cultivation, Good faith, Egyptian law, Lease
  • Gholamnabi Fayzi Checab *, Naeem Noorbakhsh Pages 71-101
    Click-wrap license agreement is a branch of electronic contracts that during last two decades has been subject to a great deal of disputes due to presumption of lacking assent as a building block of contract formation. Providing a package of predetermined terms to all users and the impossibility of negotiations between the parties to amend these contractual terms has led some experts to consider them to be unenforceable because of accession form and ambiguity of consent manifestation. However, by examining the judicial and legislative precedent of e-commerce in leading nations and by recognizing introduced measures in Iranian e-commerce law in the light of traditional rules of contract law, it is possible to find criteria which can be used as a means of inferring party assent and validity of these contracts. Therefore, adopting consumer protection provisions in e-commerce law would lead to provide clear and explicit presentation of contractual terms in a way that prevents ignorance and deception of users. This can be useful for ensuring consent of parties.
    Keywords: Click-wrap agreement, Browse-wrap agreement, Consent, E-commerce, Manifestation of Consent
  • Morteza Qasemzadeh *, Fatemeh Sanatgar Pages 103-132
    Creation of the embryo in vitro is one of the major issues that emerged in recent decades in medicine and it has followed many legal and ethical issues. The embryos in vitro are used as a way for fertility couples that are infertile .But Surplus embryos are created in every artificial fertility cycle that we can keep them frozen and use them in the research, treatment, buy and sell .While the legal nature of the embryo in vitro is not known and there is not a law about production, storage and use of them So It is possible they are used as a tool for business and dealing. Until the Legal status of in vitro embryo is not clear initially, we can not take any decision about it So in this article we will be explaining the Legal status of the fetus.
    Keywords: Character of the fetus, Ensoulment, In vitro embryo
  • Homayoun Mafi *, Mohammad Farzanegan Pages 133-158
    One of the governing principles to bank guarantee contracts is the independent principle. The logical and important result of this principle is that the obligations mentioned in the bank guarantee are autonomous from the basic contract and the bank considering its independent obligation against the interested party is obliged to pay the guarantee unconditionally. This article considers doctrine views and case law regarding the concept and scope of the independent principle. It also examines the compatibility of possible exceptions to this principle, such as fraud, with Iranian law by addressing this question: In the event of an exception, will the court be able, irrespective of the contractual nature of independent principle, to issue an interim order of payment prohibition and /or attach the sum of guarantee with relief security?
    Keywords: Bank guarantee, Independent principle, Basic contract, Undue demand, Unconditional
  • Sam Mohammadi *, Hiva Abdolkarimi Pages 159-180
    Right of rescission is one of the main topics of contract law in Islamic jurisprudence as well as in Iranian Law. Jurists and lawyers have devoted part of their books to this topic. The issue discussed in this area is the scope of right of rescission, called " necessary contracts" by jurists and legal scholars. In other words, legal acts lacking the description "contract" and "necessary" are exempted from being subject to the right of rescission. Although supporters of this opinion have put forward reasons to justify it and it is seemingly logical, a careful look at reasons given, criticisms , principles of right of rescission, rules of contract law and principles of interpretation proves the opposite view and not the famous one. This article examines famous and opposite opinions by conducting a critical analysis.
    Keywords: Right of rescission, Unilateral legal act, Revocation of unilateral, legal act, Revocation by right of rescission, Revocation of unilateral legal, act by right of rescission