فهرست مطالب

حقوق اسلامی - سال نوزدهم شماره 3 (پیاپی 74، پاییز 1401)

فصلنامه حقوق اسلامی
سال نوزدهم شماره 3 (پیاپی 74، پاییز 1401)

  • تاریخ انتشار: 1401/09/30
  • تعداد عناوین: 7
|
  • فرج الله هدایت نیا*، مهدی شوشتری، محمدرضا محمودی ضامن جانی صفحات 7-32

    حجاب به معنای پوشیدگی بدن زن در برابر بیننده بیگانه، یک مسیله پرچالش حقوقی در عصر کنونی است. صاحب نظران دیدگاه های مختلفی را پیرامون آن مطرح می نمایند و دولت ها نیز سیاست های گوناگونی درباره آن اعمال می کنند. درحالی که در برخی کشورها، داشتن حجاب در ادارات، مدارس و دانشگاه های دولتی ممنوع است، در جمهوری اسلامی ایران حجاب در ادارات دولتی و اجتماعات عمومی، الزامی و بی حجابی جرم محسوب می گردد. دراین میان، بعضی کشورها از قانونگذاری درباره آن خودداری کرده و آن را امری شخصی قلمداد نموده و شهروندان را نسبت به حجاب یا بی حجابی مخیر دانسته اند. این نوشتار به شیوه توصیفی تحلیلی و با بهره گیری از آیات و روایات و منابع حقوقی، رویکردهای حقوقی مختلف پیرامون مسیله ی حجاب را در سه قسمت «منع حجاب»، «حجاب اختیاری»، و «حجاب الزامی» دسته بندی و مبانی هر کدام را ارزیابی نموده است. بر اساس نتایج پژوهش، حکم شرعی حجاب ماهیت اجتماعی دارد و به همین دلیل موضوع الزامات حقوقی قرار می گیرد. مبنای الزام به حجاب در حقوق اداری، مقررات استخدامی و شروط ضمن آن است و مبتنی بر آن، بی حجابی تخلف محسوب شده و تنبیهات انتظامی را در پی خواهد داشت. در حقوق شهروندی، بی حجابی به تنهایی (و صرف نظر از عناوین جزایی دیگر) ماهیت مجرمانه ندارد و به همین دلیل، مقابله کیفری با آن نادرست و پیامدهای دینی، سیاسی و اجتماعی دارد؛ درنتیجه بهتر است نظام تقنینی و قضایی جمهوری اسلامی ایران به بی حجابی به عنوان یک آسیب اجتماعی بنگرد.

    کلیدواژگان: منع حجاب، حجاب اختیاری، حجاب الزامی، جرم، آسیب اجتماعی
  • محمدرضا ظفری* صفحات 33-53

    به اقتضای اصل شخصی بودن مجازات ها، عمل والدین زنا کار نباید تاثیری در وضعیت ولد زنا داشته باشد، ولی شیعه شناس معاصر اتان کلبرگ احکام کیفری ولد زنا را استثنایی بر این اصل دانسته، به دسته ای از روایات و آراء فقهای امامیه استدلال نموده است. در این مقاله، برای نخستین بار تلاش می شود نا با روش توصیفی - تحلیلی، ادله استنادی نویسنده بررسی گردد. در پاسخی اجمالی، روایات مذکور برغم وفور، به دلیل ضعف سند و متن، از نظر مشهور فقهاء به دلیل تعارض با ادله دال بر اختیار و عدل الهی رد شده اند. همچنین، نویسنده با وجود تتبع بسیار در منابع فقهی، قلمرو بررسی خود را تنها منحصر به چند تن از قدما نموده است و همین، نظریه وی را در تعارض با مشهور فقهای امامیه و تبعا قانون مجازات اسلامی قرار می دهد، زیرا در این دو، اصل شخصی بودن مذکور بلا استثناء در مورد ولد مشروع و نامشروع جاری می شود. علاوه بر این، احکام کیفری ولد زنا در فقه امامیه بیشتر ناظر به مرحله تشریع و ثبوت است، ولی نویسنده آن ها را در مقام احراز و اثبات نگریسته است و البته اینها تنها شمه ای از نارسایی تحقیق اوست.

    کلیدواژگان: ولد زنا، فقه، کلبرگ، مجازات
  • مهدی کیان مهر*، عبدالحسین خسروپناه، روح الله ملکی صفحات 55-76

    در اصطلاح فقه و حقوق موضوعه ایران، اشخاصی توانایی استیلاء بر اموال را دارند که در این خصوص اذن در تصرف داشته باشند؛ مانند مالک و وکیل. هرگاه تسلط افراد ابتدا همراه با اذن باشد ولی در ادامه، مالک خواهان رفع استیلاء شود، ولی این تسلط در تصرف مرتفع نگردد، "در حکم غصب" محقق شده است. بر این اساس، فقها و حقوق دانان مواردی را که آغاز استیلاء قانونی و مشروع بوده ولی استمرار آن خلاف حق باشد "در حکم غصب" معارفه نموده اند. افزون بر این، اگر استیلای بر حق غیر به قهر و ستم انجام نگیرد و شخص مستولی جاهل به عدم استحقاق خویش باشد، غصب واقعی یا حقیقی به وقوع نپیوسته است؛ لذا در این گونه موارد می گویند: در حکم غصب، شبیه به غصب یا غصب حکمی. ظاهر شق دوم ماده ی308 قانون مدنی برای درحکم بودن شق نخست آن، خواهان تفاضل مفهوم و تطابق در احکام می باشد؛ اما مشاهده می گردد که برخی از مصادیق غصب راجع به عناوین دولتی دارای وصف کیفری و تنبیهی می باشند، درصورتی که بعضی مصادیق "درحکم غصب" مانند مقبوض به عقد فاسد دارای وصف مدنی هستند؛ بنابراین، غصب و درحکم غصب علاوه بر تباین درمفهوم، احکاما نیز مغایرت دارند. نگارنده با روش توصیفی- تحلیلی قصد دارد که ضمن پردازش مفهوم تصرفات در حکم غصب، مصادیق آن را تبیین نموده و با اشاره به تعارض احکام و فزون براین، تطبیق درحکم غصب با مفاهیم متشابه، تفارق اندیشه بین فقها و حقوق دانان را مشخص و اظهار نماید که تاسیس نهاد "درحکم غصب" در فقه و حقوق ایران موضوعیت ندارد.

    کلیدواژگان: تصرفات ترخیص مسبق، رجوع از اذن سابق، در حکم غصب، شبه غصب، غصب
  • عبدالله عابدینی*، بهمن بهری خیاوی صفحات 77-111
    به گواه حقوق بین الملل، اسراییل از آغازین سال های اعلام موجودیت خویش تا روزگار معاصر همراه یکی از مثال های نقض مقررات و موازین بین المللی است. تجاوز، اشغال، تبعیض، جنایت جنگی، جنایت علیه بشریت و نقض های متعدد دیگر در حوزه حقوق بین الملل بشر نمونه هایی از این دست هستند. اما در این میان ارتکاب ژنوسید در سرزمین های اشغالی توجه چندانی را به دلیل روند آرام، طولانی، مستمر و گاه استفاده از ابزارهای غیرمهلک به خود جلب نکرده است. رویکرد اسراییل از همان ابتدا یکدست نمودن جمعیت ساکن در سرزمین های اشغالی بوده و به همین دلیل با توسل به ابزارهای مهلک و غیرمهلک در صدد پاک سازی نژادی است؛ پاک سازی باید به هر ترتیب ممکن انجام شود به نحوی که در صورت لزوم با قصد نابودی جزیی یا کلی گروه فلسطینی نیز همراه شود. در این نوشتار ضمن بررسی این شیوه پاک سازی نژادی در قالب ژنوسید به حقایق قابل استناد در این خصوص جهت طرح ایده اقامه دعوا علیه اسراییل در دیوان بین المللی دادگستری و فروض مختلف مرتبط با آن می پردازیم.
    کلیدواژگان: ژنوسید، دیوان بین المللی دادگستری، اسرائیل، پاک سازی نژادی، نظر مشورتی دیوار حائل
  • مجتبی همتی* صفحات 113-134

    تاریخ روابط کار از دوره برده داری (که هیچ شان و شخصیتی برای بردگان شناسایی نمی شد) تا قرن نوزدهم میلادی، بیانگر درد و رنج همراه با مبارزات طولانی برای به رسمیت شناختن هویت و حقوق انسانی از جمله حقوق و آزادیهای کار بوده است که باعث شد امروزه ماهیت قراردادهای کار به دلیل ارتباط آن با نظم عمومی، از بعد قرارداد خصوصی صرف خارج شده و ماهیت عمومی- خصوصی پیدا بکند. هدف این مقاله، تبیین شرایط ماهوی و شرایط شکلی جهت انعقاد قرارداد کار (قراردادهای فردی و جمعی کار) و نیز ضمانت اجرای رعایت شرایط مذکور از یک طرف و شرط عدم ممنوعیت قانونی و شرعی طرفین در تصرف اموال یا کار مورد نظر (مندرج در ماده 9 قانون کار) را که جزو شروط خاص قراردادهای کار است از طرف دیگر می باشد.روش تحقیق در این مقاله توصیفی - تحلیلی و روش جمع آوری اطلاعات کتابخانه ای است. نتیجه بررسی و مطالعه این است که بنابر دلایل متعدد ذکر شده در این نوشتار، ماده9 قانون کار مکمل ماده190 و مواد بعدی قانون مدنی است و هر کدام از این دو ماده، ابعاد خصوصی و عمومی این قراردادها را نمایان می سازند.

    کلیدواژگان: شرایط صحت قرارداد کار، ضمانت اجرا، شرایط شکلی، شرایط ماهوی، ماهیت قرارداد کار
  • مصطفی هراتی* صفحات 135-157

    قانون مدنی ایران و فرانسه تضمینهای متعددی به منظور اجرای تعهدات قراردادی درنظر گرفته اند که وجه التزام از جمله آنهاست. ماهیت حقوقی این نوع ضمانت عدم ایفای تعهد یا تاخیر در اجرای تعهدات موضوع بررسی بسیاری از پژوهش های حقوقی بوده است. موضوع از آن جهت حایز اهمیت است که مبلغ وجه التزام در برخی موارد نسبت به ارزش تعهدات متعهد بیشتر است و عدم توازن در ارزش اقتصادی میان تعهدات ناشی از عقد و وجه التزام قابل مشاهده است و از دیگر سو، اختیار و قدرت قاضی در حقوق ایران از جهت تجدیدنظر در آن محدود است؛ هرچند برخی از محاکم در مقام مواجهه با وجه التزام غیرمعقول، به عدم پذیرش مطلق آن نظر دارند. حقوق فرانسه در اصلاحات اخیر، علاوه بر تعریف مفهوم این تضمین قراردادی، در بندهای دیگر رژیم حقوقی را تبیین کرده، اما همچنان ابهام هایی از جهت شناسایی ویژگی کیفری وجه التزام و تمایز آن از سایر ضمانت اجراهای عدم اجرای تعهدات باقی است. تجزیه و تحلیل موارد فوق و امکان اعمال آن در حقوق ایران انگیزه این پژوهش را تشکیل میدهد؛ به خصوص آنکه قسمت مهمی از دعاوی تقاضای وجه التزام بوده که لازم است قانون گذار خلاهای قانونی در این زمینه را مرتفع سازد و از دیدگاه کلاسیک خویش صرف نظر کند.

    کلیدواژگان: تعدیل، خسارت، قرارداد، وجه التزام، وفای به عهد
  • مسعود فیاضی *، روح الله محمدی صفحات 159-183

    بر اساس اصل چهارم قانون اساسی همه قوانین و مقررات کشور باید بر اساس اسلام باشد. اقتضای عمل به این اصل اتخاذ راهبرد تقنین مبتنی بر شرع است، اما شورای نگهبان عملا بر اساس راهبرد عدم مغایرت با شرع عمل می‌کند. دلیل آن هم این است که علوم دینی از جمله فقه، یا علم مورد نیاز مواجهه با مسایل مزبور و در نتیجه راه حل اصلی را تولید نکرده‌اند یا مواجهه آنها با این مسایل به صورت تک‌نگاری و صرف نظر از پیامدهای اجتماعی و ارتباطات گسترده مسیله با ساحتهای مختلف جامعه و به اصطلاح در قالب فقه مستحدثات بوده است. برای رفع این نقیصه، اندیشمندان ایده فقه نظام را مطرح کرده‌اند. از این جهت مباحث مختلفی در این سالها بین حوزویان در خصوص چیستی فقه نظام و کارکردش مطرح شده است. اما نظرات مطرح شده، از انسجام و جامعیت کافی برخوردار نیست و در بسیاری موارد نیز وارد قلمرو علوم انسانی شده است. مضافا اینکه هر یک از این نظرات در مقام عمل کارآمدی خود را ثابت نکرده است. در این مقاله تلاش شده است، نظرات مختلف در مورد فقه نظام مطرح شده و ضمن نقد مختصر آنها تعریف مختار از فقه نظام ارایه گردد.

    کلیدواژگان: فقه نظام، علوم انسانی اسلامی، نظامات اجتماعی، نظامات حکمرانی، فقه حکومتی
|
  • Farajollah Hedayatnia *, Mehdi Shoshtari, Mohammadreza Mahmodi Zamenjani Pages 7-32
  • MohammadReza Zafari * Pages 33-53

    According to some hadiths, some Imami jurisprudents have believed in natural deviation of the walad zina and hence, have shown his infidelity by the jurisprudential precepts of hodud, Qisas and ta`zir punishments. Given that the Islamic Punishment Code 2013 is generally formed with the jurisprudential precepts, how much is the author`s claim adaptable with the articles of the mentioned Code? Replying to this question is the subject matter of the present research. In a brief answer, the author`s cited hadiths are rejected by the majority of the jurisprudents including Imam Khomeini because of their contradiction to the rational arguments such as the human free will and divine justice. Therefore, based on the jurisprudents` viewpoint, being as a walad zina is not crime and infidelity, and with this reason, according to Islamic Punishment Code, he is a Shiite, and he has the equal criminal rights with others such as blood money and retaliation rights. However, the spite of the author`s global fame, because of his different jurisprudential reasoning method with the Imami jurisprudents, and lack of citation of the valid sources, he has no ability to introduce the valid jurisprudential data

    Keywords: illicit child, Jurisprudence, punishment, Kohlberg
  • Mehdi Kiyanmehr *, Abdolhoseein Khosropanah, Roholah Maleki Pages 55-76

    In the term of jurisprudence and jurisprudence of Iran, individuals have the ability to seize property if they have permission to do so; Like the owner and the lawyer. Therefore, if the domination of individuals is initially accompanied by permission, but then the owner wants to remove the domination, but this domination is not lifted in possession, "in the rule of usurpation" has been achieved. Accordingly, jurists and jurists have introduced cases in cases of usurpation as the beginning of legal and legitimate domination but the continuation of which is against the right. Moreover, if the domination of the right is not done by force and oppression and the person in charge is ignorant of his unworthiness, no real or genuine usurpation has taken place; Therefore, in such cases, they say: In the ruling of usurpation, it is similar to usurpation or usurpation of a ruling. The appearance of the second clause of Article 308 of the Civil Code, in order for the first clause to be valid, requires a difference in meaning and conformity in the rulings; However, it is observed that some instances of usurpation, especially in government titles, have a criminal and punitive description, while "in the verdict of usurpation" in some instances, such as a corrupt bond, do not have a criminal description. In the sense that usurpation and the ruling on usurpation, in addition to contrasting in concept, "in the rule of usurpation" in jurisprudence and Iranian law is irrelevant.

    Keywords: Former permission.Refer to the former permit.Ghasb, Dar, Hokme, Ghasb, Shebh, e
  • Abdollah Abedini *, Bahman Bahri Khiyavi Pages 77-111
    According to international law, Israel is one of the examples of violations of international rules and principles from the earliest years of its existence to the present day. Aggression, occupation, discrimination, war crimes, crimes against humanity and numerous other violations in the field of international human rights are examples of this. In the meantime, committing genocide in the occupied territories has not attracted much attention due to the slow, long, continuous process and sometimes the use of non-lethal tools. From the very beginning, Israel's approach has been to homogenize the population living in the occupied territories, and for this reason, it seeks ethnic cleansing by using lethal and non-lethal means; the ethnic cleansing must be carried out in any way possible, including, if necessary, with the intention of destroying the Palestinian group in part or in whole. In this article, while examining this method of ethnic cleansing in the form of genocide, we will discuss the facts that can be cited in this regard in order to raise the idea of constituting proceedings against Israel in the International Court of Justice and various related scenarios.
    Keywords: Genocide, International Court of Justice, Israel, Ethnic Cleansing, Wall Advisory Opinion
  • Mojtaba Hemati* Pages 113-134

    The history of labor relations from the era of slavery (which was not identified by any kind of personality for slaves) until the nineteenth century represented suffering and long struggles to recognizing identity and human rights, including rights and freedoms of labor, which led to changing of labor relations. Today, the nature of labor contracts, due to its connection to public order, has changed from the mere private contract to public-private nature.The purpose of this article is to explain the substantive and formal conditions for concluding an employment contract (individual and collective labor contracts) and also guarantees for the implementation of the above conditions in one hand and the condition of lack of legal and fighi prohibition of the parties in seizing the property or work (Article 9 Labor Law) which is one of the special conditions of labor contracts on the other hand. The research method in this article is descriptive-analytical and the method of collecting information is Documentary. The result of this study is that, for the various reasons mentioned in this article, Article 9 of the Labor Code complements Article 190 and subsequent provisions of the Civil Code and each of these two articles reveals the private and public dimensions of labor contracts.

    Keywords: Basic Conditions of labor contract validity, sanctions, Formal conditions, Substantial conditions, nature of labor contract
  • Mostafa Harati * Pages 135-157

    The civil law of Iran and France has several guarantees for the fulfillment of contractual obligations, and the obligation is one of them. The legal nature of this type of non-enforcement guarantee has been the subject of much legal research. The issue is important because its amount is significant in some cases and the imbalance in economic value between the obligations arising from the contract and the obligation can be seen and that the authority of the judge in Iranian law to review it is limited. Be. In recent amendments, French law, in addition to defining the concept of this guarantee in other clauses, has explained the legal regime, but ambiguities remain in order to identify the criminal nature of the obligation and distinguish it from other guarantees of non-performance of obligations. The analysis of the above cases and the possibility of its application in Iranian law is the motive of this research, especially since an important part of the lawsuits is the demand for obligation and it is necessary for the legislator to fill the legal gaps in this field and from a classical point of view. Give up.

    Keywords: Contract, obligation, damages, Adjustment, fulfillment of the covenant
  • MASOUD FAYAZI *, Ruhollah Mohammadi Pages 159-183

    The systematic jurisprudence has been proposed among the jurists as a jurisprudence that can meet the needs of government and society. Many differences in its definition among thinkers are mostly due to incorrect perception of Islamic humanities and its relationship with jurisprudence. For this reason, by developing a concept of jurisprudence from minor jurisprudence to major jurisprudence, some have tried to put the issues related to humanities in this regard under the umbrella of jurisprudence and call it the systematic jurisprudence. In this article, after reviewing the existing perceptions of the systematic jurisprudence, the systematic jurisprudence is introduced as a jurisprudence whose approach is systematic, it is a subset of government jurisprudence, the division of issues in it is based on social systems and governance, social systems and governance in it are produced by the Islamic humanities, not by itself, it has systematic features such as coherence and interaction between components, and finally, in each of these areas, there is a general unity that acts as the spirit that governs all the rules and identifies them.

    Keywords: The systematic jurisprudence, Islamic humanities, Governmental jurisprudence, Government rules, Social systems, Systems of governance